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    想象竞合是指行为人实施一个犯罪行为,其犯罪结果侵害两个或两个以上权益,触犯两个或两个以上罪名。想象竞合是一种与其他犯罪形态有显著区别的犯罪形态。想象竞合不同于单纯的一罪,也与实际的数罪有所区别。想象竞合与单纯的一罪区别在于它实际危害了数个社会关系,触犯了数个罪名;想象竞合与实际的数罪的区别在于它只有一个行为,缺乏构成数罪的全部和完备的要件。 关键词敲诈勒索想象竞合重复评价牵连犯 作者简介陈派义,福建省福安市人民检察院公诉科。 一、典型案例 犯罪嫌疑人潘某和柯某因琐事和被害人何某发生争吵,潘某和柯某遂商量让被害人何某拿元作为赔偿。在将被害人何某拉到一偏僻地方进行殴打并搜身后,仅从被害人何某身上搜到一部手机,犯罪嫌疑人潘某和柯某遂叫被害人何某于第二天晚上拿元赎回手机。第二天晚上犯罪嫌疑人潘某和柯某在街上遇到被害人何某并强行向其索取元时,被公安机关当场抓获。 二、分歧意见 对犯罪嫌疑人潘某和柯某的行为应如何定性存在如下分歧观点第一种观点是对犯罪嫌疑人潘某和柯某应当以敲诈勒索罪追究刑事责任。第二种观点是对犯罪嫌疑人潘某和柯某应当以抢劫罪(未遂)和敲诈勒索罪(未遂)追究刑事责任。第三种观点犯罪嫌疑人潘某和柯某的行为构成抢劫罪和敲诈勒索罪的牵连,应当择一重罪即以抢劫罪追究刑事责任。第四种观点犯罪嫌疑人潘某和柯某的行为构成抢劫罪和敲诈勒索罪的想象竞合,应当择一重罪以抢劫罪追究两名犯罪嫌疑人刑事责任。 三、评析意见 笔者同意第四种观点,理由 持第一种观点的人的理由是犯罪嫌疑人潘某和柯某对被害人进行殴打并抢走手机,其是要被害人何某拿元现金赎回,对手机主观上并没有占有的,因此犯罪嫌疑人潘某和柯某的行为并不符合抢劫罪的构成要件,而是符合敲诈勒索罪的构成要件。犯罪嫌疑人潘某和柯某对被害人何某进行殴打和搜身的行为已经构成抢劫罪。抢劫罪的法定刑是三年以上有期徒刑,而敲诈勒索罪在数额较大的范围内,法定刑是三年以下有期徒刑、拘役或者管制,在犯罪嫌疑人潘某和柯某的行为同时符合抢劫罪和敲诈勒索罪犯罪构成要件的情况下,以较轻之罪即敲诈勒索罪追究刑事责任有悖于罪刑相适应原则。 持第二种观点的人的理由是犯罪嫌疑人潘某和柯某采用暴力手段欲劫取被害人何某元,由于被害人何某身上除了手机没有其他财物,两名犯罪嫌疑人未能得逞,构成抢劫未遂;犯罪嫌疑人潘某和柯某在抢劫未遂后,另起敲诈勒索的犯意,拿走被害人何某的手机并要求其事后拿元现金赎回,由于意志以外的原因未能得逞,构成敲诈勒索未遂。从本案的事实来看,犯罪嫌疑人潘某和柯某的行为虽然符合抢劫罪和敲诈勒索罪的主客观构成要件,但主观构成要件却交叉重叠,即主观上都是为了非法占有被害人何某元。虽然犯罪嫌疑人潘某和柯某的犯罪的行为符合抢劫罪和敲诈罪的犯罪构成要件,但由于并非两个独立的犯罪构成,如果以抢劫罪和敲诈勒索罪两罪并罚,显然有重刑主义之嫌。 根据第三种观点,犯罪嫌疑人潘某和柯某对被害人何某进行殴打、搜身并抢走手机的行为,已经单独构成抢劫罪(既遂),但由于抢劫手机的是要被害人何某拿元的赎回,符合牵连犯的特征,应择一重罪从重处罚。牵连犯,是指犯罪的手段行为或结果行为,与行为或原因行为分别触犯不同罪名的情况。通说认为,牵连犯有三个特征必须出于一个犯罪,如果行为人主观上具有多个犯罪,则不构成牵连犯;必须是其手段行为或结果行为又触犯了其他罪名;数行为之间存在手段行为与行为、原因行为与结果行为的牵连关系。关于牵连关系,理论上一般认为只有具有类型化的手段与、原因与结果的关系时,即只有当某种手段通常用于实施某种犯罪或者某种原因通常导致某种结果行为时,才宜认定为牵连犯①。 笔者支持第四种观点的理由是想象竞合犯,是指一个行为触犯了数个罪名。所谓一个行为,不是从构成要件的评价上看是一个行为,而是基于自然的观察,在社会的一般观念上被认为是一个行为②。本案中犯罪嫌疑人潘某和柯某的行为同时触犯了抢劫罪和敲诈勒索罪两个罪名,认定其是否属想象竞合犯,关键在于两名犯罪嫌疑人实施的一系列自然行为是否属想象竞合犯中“一个行为”。笔者认为,本案的犯罪事实来看,犯罪嫌疑人实施的一系列自然行为实际上仍在一个抢劫行为的范畴之内,理由如下犯罪嫌疑人潘某和柯某实施的一系列行为都是出于一个犯罪(非法占有被害人元)。犯罪嫌疑人潘某和柯某第二天遇到被害人并强行索取元的行为,实际上是前一天抢劫行为的自然延续。犯罪嫌疑人抢走被害人手机并要求被害人赎回的行为,单独而言,是敲诈勒索罪中的威胁行为,但如果结合其先前行为和后续行为,则可以看出是之前抢劫行为的延续(与之前暴力行为的互为补充,实际上已经属于抢劫罪中“胁迫”的范畴),而非一个独立的犯罪行为。 综上,笔者认为,犯罪嫌疑人潘某和柯某的行为构成抢劫罪和敲诈勒索罪的想象竞合,应当择一重罪从重处罚即以抢劫罪追究刑事责任。 注释 ①②张明楷刑法学(第三版)法律出版社年版第页,第页

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